Descripción de la obra
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En este libro Helen Silving analiza, mejor dicho desustancializa, y
relativiza los conceptos tradicionales de “derecho positivo” y “derecho
natural”.
Para lo cual lo primero que hace es plasmar la zona gris entre el derecho
positivo y el derecho natural, y que ambos coexisten, y se materializa en
cada caso concreto. Esto no significa una defensa férrea al derecho
natural, recordemos que Silving fue discípula de Hans Kelsen, así que ella
parte del positivismo, pero no lo radicaliza. Así, hace el análisis a la
inversa indicando que el derecho natural absoluto (derechos
fundamentales) contiene más elementos de derecho positivo porque lleva
la regla implícita que el juez debe dar a estos derechos el mayor ámbito
posible de aplicación.
La experiencia muestra que el derecho natural y el derecho positivo no
solo suscitan exigencias encontradas respecto del dominio exclusivo de la
palabra “derecho”, sino también que cada uno de ellos, en forma más o
menos consciente, invade el ámbito del otro. El derecho natural se
presenta con frecuencia como positivo, mientras que el derecho positivo,
a menudo, afirma ser derecho natural o justo.
Incluso va más allá ya que la “relatividad del derecho positivo y del
derecho natural es a la vez una necesidad lógica y un hecho de
experiencia”. En efecto, esa influencia se advierte clara en los derechos
humanos, considerada como derecho absoluto, que es un derecho que
siempre ha estado ahí, y también es derechos relativos que en todo caso ha
estado previamente allí.
Por otro lado, Silving nos advierte que esa ambivalencia es advertida por
el Juez y a falta de decisión ante un caso jurisprudencial, puede optar por
una actitud formalista y desviar así la responsabilidad al “derecho
positivo”, lo que puede traducirse muchas veces en injusticia tan flagrante
que violaría el espíritu del derecho positivo mismo (¡el espíritu del mismo
Kelsen!) y esto ocurre muchas veces en no pocas sentencias de nuestro
Poder Judicial, que genera el incentivo perverso de siempre recurrir a la
Corte Suprema, para encontrar justicia, o en su defecto, al Tribunal
Constitucional, donde se recurre al derecho natural muchas veces.
Prof. Dra. Helen Silving (USA-Polonia)
Profesora emérito de la Universidad de Puerto
Rico y Profesora Visitante de la Universidad
Nacional de Corea.
Doctora en Ciencias Políticas por la Universidad
de Viena (1929).
Doctora en Derecho por la Universidad de
Viena (1936). por la
Columbia University (1944).
Fue asistente del Prof. Hans Kelsen.
Associate Mudge, Stern, Williams & Tucker,
New York City, 1944-1945. Attorney alien
property division United States Department of
Justice,Washington y Múnich (1948-1954).
Drafting attorney Harvard-Israel Legislation
Research, Cambridge (1954-1956).
Profesora de la Facultad de Derecho de la
Universidad de Puerto Rico, Rio Piedras (1956-
1976). Fue asesora de la Comisión de reforma
de la legislación penal de Puerto Rico (1959-
1968).
Autora de diversos libros,
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